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5980 - Code de la consommation - Notion de clauses abusives - Cadre général - Contrôle judiciaire - CJUE

Nature : Synthèse
Titre : 5980 - Code de la consommation - Notion de clauses abusives - Cadre général - Contrôle judiciaire - CJUE
Pays : France
Rédacteurs : Xavier HENRY
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CERCLAB - SYNTHÈSE DE JURISPRUDENCE - DOCUMENT N° 5980 - VERSION 2 (28 mai 2026)

PROTECTION CONTRE LES CLAUSES ABUSIVES DANS LE CODE DE LA CONSOMMATION

NOTION DE CLAUSE ABUSIVE - CADRE GÉNÉRAL

CONTRÔLE JUDICIAIRE DES CLAUSES ABUSIVES - JUGE COMPÉTENT

COUR DE JUSTICE DE L’UNION EUROPÉENNE

Auteur : Xavier HENRY (tous droits réservés © 2026)

N.B. La version 2 complète les décisions citées et modifie le plan de la notice.

Présentation. La détermination du juge compétent peut s’inscrire dans le cadre strict de la procédure civile : compétence d’attribution (Cerclab n° 5702), compétence territoriale (Cerclab n° 5703), etc. Elle soulève aussi parfois des interrogations liées à la spécificité du contrôle des clauses abusives au regard du rôle de la juridiction concernée (Cour de cassation, Cerclab n° 5981, ou juge des référés, Cerclab n° 3529, pour ne prendre que ces exemples).

S’agissant de la CJUE, la difficulté tient à la nature internationale de cette juridiction. Chargée de donner une interprétation uniforme du droit de l’Union européenne, en l’espèce principalement de la directive n° 93/13/CEE du 5 avril 1993, la CJUE n’a pas pour rôle de se substituer aux juridictions internes des États membres. Dans plusieurs arrêts, la CJUE a donc été amenée à préciser son rôle exact en matière de contrôle des clauses abusives.

A. CONDITIONS DE RECEVABILITÉ DE LA QUESTION PRÉJUDICIELLE

Question posée par une juridiction. Principe. Selon une jurisprudence constante de la Cour, pour apprécier si un organisme de renvoi possède le caractère d’une « juridiction », au sens de l’art/ 267 TFUE, question qui relève uniquement du droit de l’Union, et donc pour apprécier si la demande de décision préjudicielle est recevable, la Cour tient compte d’un ensemble d’éléments, tels que, entre autres, l’origine légale de cet organisme, sa permanence, le caractère obligatoire de sa juridiction, la nature contradictoire de sa procédure, l’application, par l’organisme en cause, des règles de droit ainsi que son indépendance. CJUE (7e ch.), 15 mai 2024, Rzecznik Finansowy : aff. n° C-390/23 ; Cerclab n° 23286 (point n° 20 ; arrêt citant CJUE, 21 décembre 2023, Krajowa Rada Sądownictwa, aff. C 718/21) - CJUE (10e ch.), 29 mai 2024, Rzecznik Praw Obywatelskich. : aff. n° C-720/21 ; Cerclab n° 23410 (point n° 20) - CJUE (7e ch.), 21 juin 2024, Prokurator Generalny : aff. n° C-810/23 ; Cerclab n° 23515.

* Présomption. Pour autant qu’une demande de décision préjudicielle émane d’une juridiction nationale, il doit être présumé que celle-ci remplit ces exigences indépendamment de sa composition concrète. CJUE (10e ch.), 29 mai 2024, Rzecznik Praw Obywatelskich, aff. n° C-720/21 ; Cerclab n° 23410 (point n° 21 ; arrêt citant CJUE, 29 mars 2022, Getin Noble Bank, C 132/20, points 68 et 69).

* Renversement de la présomption. Cette présomption peut être renversée lorsqu’une décision judiciaire définitive rendue par une juridiction d’un État membre ou une juridiction internationale conduirait à considérer que le juge constituant la juridiction de renvoi n’a pas la qualité de tribunal indépendant et impartial, établi préalablement par la loi, au sens de l’art. 19 § 1, second alinéa, TUE, lu à l’aune de l’art. 47, deuxième alinéa, de la Charte. CJUE (10e ch.), 29 mai 2024, Rzecznik Praw Obywatelskich. : aff. n° C-720/21 ; Cerclab n° 23410 (point n° 22 ; arrêt citant CJUE, 29 mars 2022, Getin Noble Bank, C 132/20, points 68 et 69 ; arrêt estimant que la présomption est renversée pour la formation de jugement de la chambre de contrôle extraordinaire et des affaires publiques de la Cour suprême polonaise).

Présomption de pertinence des questions posées. * Principe. Selon une jurisprudence constante, les questions relatives à l’interprétation du droit de l’Union posées par le juge national dans le cadre réglementaire et factuel qu’il définit sous sa responsabilité, et dont il n’appartient pas à la Cour de vérifier l’exactitude, bénéficient d’une présomption de pertinence. CJUE (10e ch.), 13 mars 2025, APS Beta Bulgaria EOOD / Agentsia za kontrol na prosrocheni zadalzhenia AD : aff. n° C-337/23 ; Cerclab n° 25716. § Dans le même sens : CJUE (9e ch.), 29 février 2024Investcapital Ltd contre G.H.R : aff. n° C-724/22 ; Cerclab n° 10767 - CJUE 8e ch.), 30 avril 2025, FG contre Caja Rural de Navarra SCC : aff. n° C-699/23 ; Cerclab n° 25726 (arrêt citant CJUE, 19 septembre 2024, Booking.com et Booking.com (Deutschland), aff. C 264/23, point 34) - CJUE (8e ch.), 30 avril 2025, Justa / Banco Bilbao Vizcaya Argentaria SA : aff. n° C-39/24 ; Cerclab n° 25720 (même renvoi).

* Limites. Le refus de la Cour de statuer sur une demande de décision préjudicielle formée par une juridiction nationale n’est possible que s’il apparaît de manière manifeste que l’interprétation sollicitée du droit de l’Union n’a aucun rapport avec la réalité ou l’objet du litige au principal, lorsque le problème est de nature hypothétique ou encore lorsque la Cour ne dispose pas des éléments de fait et de droit nécessaires pour répondre de façon utile aux questions qui lui sont posées [arrêt du (Effet d’une décision d’octroi du statut de réfugié), C 753/22, EU:C:2024:524, point 44 et jurisprudence citée]. CJUE (10e ch.), 13 mars 2025, APS Beta Bulgaria EOOD / Agentsia za kontrol na prosrocheni zadalzhenia AD : aff. n° C-337/23 ; Cerclab n° 25716 (arrêt citant CJUE, 18 juin 2024, Bundesrepublik Deutschland, aff. C 753/22, point 44). § Dans le même sens : CJUE (9e ch.), 29 février 2024Investcapital Ltd contre G.H.R : aff. n° C-724/22 ; Cerclab n° 10767 - CJUE 8e ch.), 30 avril 2025, FG contre Caja Rural de Navarra SCC : aff. n° C-699/23 ; Cerclab n° 25726 - CJUE (8e ch.), 30 avril 2025, Justa / Banco Bilbao Vizcaya Argentaria SA : aff. n° C-39/24 ; Cerclab n° 25720.

Directive inapplicable. Sont irrecevables des questions préjudicielles concernant la directive 2014/17 dès lors que, celle-ci est inapplicable ratione temporis aux circonstances de l’affaire au principal, puisque cette directive n’est pas applicable aux contrats en cours au 21 mars 2016 et qu’en l’espèce le contrat a été conclu en 2010. CJUE 8e ch.), 30 avril 2025, FG contre Caja Rural de Navarra SCC : aff. n° C-699/23 ; Cerclab n° 25726.

Disposition de droit de l’Union insuffisamment identifiées. L’absence d’identification des dispositions du droit de l’Union dont l’interprétation est sollicitée fait obstacle non seulement à l’énoncé, par la juridiction de renvoi, des raisons qui l’ont conduite à poser cette question préjudicielle, mais également à l’établissement d’un lien entre ces dispositions et les dispositions nationales applicables au litige au principal. CJUE (6e ch.), 24 mars 2025, Blanca / Cajasur Banco SAU : aff. n° C-443/24 ; Judilibre ; nc (impossibilité en l’espèce de voir le lien fait par la juridiction nationale entre l’art. 6 § 1 de la directive 93/13 et l’art. 487 de la loi nationale ou le lien entre ce dernier et l’art. 47 de la Charte).

Question de nature à jouer un rôle dans un litige. Selon une jurisprudence constante de la Cour, la procédure instituée à l’art. 267 TFUE constitue un instrument de coopération entre la Cour et les juridictions nationales, grâce auquel la première fournit aux secondes les éléments d’interprétation du droit de l’Union qui leur sont nécessaires pour la solution des litiges qu’elles sont appelées à trancher. CJUE (8e ch.), 28 novembre 2024, Rzecznik Finansowy : aff. n° C-49/24 ; Cerclab n° 10847 (point n° 26) - CJUE (7e ch.), 24 mars 2026, D. D. et B. Zh. / « Financial Bulgaria » EOOD : aff. n° C-426/23 ; Cerclab n° 25744 (point n° 21).

La justification du renvoi préjudiciel n’est pas la formulation d’opinions consultatives sur des questions générales ou hypothétiques, mais le besoin inhérent à la solution effective d’un litige. CJUE (8e ch.), 28 novembre 2024, Rzecznik Finansowy : aff. n° C-49/24 ; Cerclab n° 10847 (point n° 26 ; décision citant CJUE, 9 janvier 2024, Sąd Najwyższy, C 658/22, point 32) - CJUE (8e ch.), 19 février 2024, OR e.a. / Getin Noble Bank SA : aff. n° C-449/23 et C-450/23 ; Cerclab n° 10765 (nécessité qu’un litige soit pendant, condition non remplie en l’espèce où la décision sur l’invalidité des prêts n’a pas encore été prise mais où la solution dépendant de la question préjudicielle pourrait avoir une influence sur l’exécution forcée de la décision prise) - CJUE (10e ch.), 13 mars 2025, APS Beta Bulgaria EOOD / Agentsia za kontrol na prosrocheni zadalzhenia AD : aff. n° C-337/23 ; Cerclab n° 25716 - CJUE 8e ch.), 30 avril 2025, FG contre Caja Rural de Navarra SCC : aff. n° C-699/23 ; Cerclab n° 25726 - CJUE (8e ch.), 30 avril 2025, Justa / Banco Bilbao Vizcaya Argentaria SA : aff. n° C-39/24 ; Cerclab n° 25720 - CJUE (9e ch.), 22 janvier 2026, RM et EM / Santander Bank Polska S.A. : aff. n° C-902/24 ; Cerclab n° 25348 (arrêt citant CJCE, 16 décembre 1981, Foglia, aff. 244/80, point 18, et CJUE, 11 septembre 2025, Banco Santander, aff. n° C 687/23, point 35) - CJUE (7e ch.), 24 mars 2026, D. D. et B. Zh. / « Financial Bulgaria » EOOD : aff. n° C-426/23 ; Cerclab n° 25744 (point n° 21 ; décision citant CJUE, 26 mars 2020, Miasto Łowicz et Prokurator Generalny, C 558/18 et C 563/18, point 44).

Il ressort des termes mêmes de l’art. 267 TFUE que la décision préjudicielle sollicitée doit être « nécessaire » pour permettre à la juridiction de renvoi de « rendre son jugement » dans l’affaire dont elle se trouve saisie. CJUE (7e ch.), 24 mars 2026, D. D. et B. Zh. / « Financial Bulgaria » EOOD : aff. n° C-426/23 ; Cerclab n° 25744 (point n° 22 ; décision citant CJUE, 26 mars 2020, Miasto Łowicz et Prokurator Generalny, C 558/18 et C 563/18, point 45). § Si la Cour doit pouvoir s’en remettre de la manière la plus large à l’appréciation du juge national en ce qui concerne la nécessité des questions qui lui sont adressées, elle doit cependant être mise en mesure de porter toute appréciation inhérente à l’accomplissement de sa propre fonction, notamment en vue de vérifier la recevabilité de la demande de décision préjudicielle qui lui est adressée ; à cet effet, il est indispensable que les juridictions nationales expliquent, lorsque ces raisons ne découlent pas sans équivoque du dossier, les raisons pour lesquelles elles considèrent qu’une réponse à leurs questions est nécessaire à la solution du litige. CJUE (7e ch.), 24 mars 2026, D. D. et B. Zh. / « Financial Bulgaria » EOOD : aff. n° C-426/23 ; Cerclab n° 25744 (points n° 23 à 25 ; décision citant CJUE, 22 juin 2023, État belge, C 711/21 et C 712/21, point n° 32 ; réponses jugées en l’espèce insuffisantes).

Le rejet par la Cour d’une demande de décision préjudicielle introduite par une juridiction nationale n’est possible que lorsqu’il apparaît de manière manifeste que l’interprétation sollicitée du droit de l’Union n’a aucun rapport avec la réalité ou l’objet du litige au principal, lorsque le problème est de nature hypothétique ou encore lorsque la Cour ne dispose pas des éléments de fait et de droit nécessaires pour répondre de façon utile aux questions qui lui sont posées. CJUE (1re ch.), 14 mars 2013, Aziz / Caixa d’Estalvis de Catalunya, Tarragona i Manresa (Catalunyacaixa). : Aff. C-415/11 ; Rec. ; Cerclab n° 4978 (point n° 35). § V. aussi : CJUE (3e ch.), 10 septembre 2014, Monika Kušionová / SMART Capital a.s. : Aff. C‑34/13 ; Cerclab n° 7052 (point n° 38 ; arrêt citant l’arrêt Pohotovosť, C‑470/12, point 27) - CJUE (2e ch.), 20 septembre 2017, Ruxandra Paula Andriciuc e.a./ Banca Românească SA : Aff. C‑186/16 ; Cerclab n° 7151 (points n° 20 ; arrêt ajoutant aussi le non-respect des exigences de l’art. 94 du règlement de procédure ; arrêt citant l’arrêt du 28 mars 2017, Rosneft, C‑72/15, point 50).

Il ressort de la jurisprudence de la Cour que si cette dernière constate qu’aucun litige ne demeure effectivement pendant devant la juridiction de renvoi, de sorte qu’une réponse à la question préjudicielle ne serait d’aucune utilité à cette juridiction pour la solution d’un litige, la Cour juge qu’il n’y a pas lieu de statuer sur la demande de décision préjudicielle. CJUE (9e ch.), 26 février 2015Bogdan Matei - Ioana Ofelia Matei / SC Volksbank România SA : aff. C‑143/13 ; Cerclab n° 7053 (point n° 38). § Dans le même sens pour des questions préjudicielles irrecevables : CJUE (8e ch.), 28 novembre 2024, Rzecznik Finansowy : aff. n° C-49/24 ; Cerclab n° 10847 (point n° 29 s. ; irrecevabilité d’une question préjudicielle qui ne concerne aucun litige qui serait pendant devant la juridiction la sollicitant ou toute autre juridiction, la décision concernant un médiateur financier dont l’intervention tend à mettre fin à des divergences d’interprétation dans la jurisprudence des juridictions nationales du fond sans trancher un litige particulier, quand bien même sa décision pourrait avoir une influence sur des litiges).

V. pour des questions jugées recevables : CJUE (1re ch.), 26 janvier 2017, Banco Primus SA / Jesús Gutiérrez García : Aff. C‑421/14 ; Cerclab n° 6986 (recevabilité de la question en l’espèce, dès lors qu’au regard du droit espagnol la procédure de saisie hypothécaire n'est close que lorsque l’acheteur a pris possession du bien, ce qui n’était pas le cas en l’espèce).

Question n’ayant pas déjà été tranchée. L’existence d’une jurisprudence de la Cour résolvant le point de droit en cause n’interdit pas aux juridictions nationales de saisir celle-ci et ne fait pas obstacle à ce que la Cour statue de nouveau sur ce point. CJUE (2e ch.), 20 septembre 2017, Ruxandra Paula Andriciuc e.a./ Banca Românească SA : Aff. C‑186/16 ; Cerclab n° 7151 (points n° 21 ; arrêt citant l’arrêt du 17 juillet 2014, Torresi, C‑58/13 et C‑59/13, point 32).

En vertu de l’art. 99 du règlement de procédure de la Cour, lorsque, notamment, la réponse à une question posée à titre préjudiciel peut être clairement déduite de la jurisprudence, ou que la réponse à la question posée à titre préjudiciel ne laisse place à aucun doute raisonnable, la Cour peut, à tout moment, sur proposition du juge rapporteur, l’avocat général entendu, décider de statuer par voie d’ordonnance motivée. CJUE 7e ch.), 3 septembre 2024, Investcapital Ltd / TK. : aff. n° C-658/23 ; Cerclab n° 24017 (point n° 28) - CJUE 7e ch.), 30 mai 2024, JF et OP contre Deutsche Bank Polska SA : aff. n° C-325/23 ; Cerclab n° 23513 (point n° 32).

Mise en œuvre procédurale. En vertu de l’art. 53 § 2 du règlement de procédure, lorsqu’elle est manifestement incompétente pour connaître d’une affaire ou lorsqu’une demande est manifestement irrecevable, la Cour, l’avocat général entendu, peut, à tout moment, décider de statuer par voie d’ordonnance motivée, sans poursuivre la procédure. CJUE (7e ch.), 15 mai 2024, Rzecznik Finansowy : aff. n° C-390/23 ; Cerclab n° 23286 - CJUE (10e ch.), 29 mai 2024, Rzecznik Praw Obywatelskich. : aff. n° C-720/21 ; Cerclab n° 23410 - CJUE (7e ch.), 21 juin 2024, Prokurator Generalny : aff. n° C-810/23 ; Cerclab n° 23515 - CJUE (8e ch.), 28 novembre 2024, Rzecznik Finansowy : aff. n° C-49/24 ; Cerclab n° 10847 - CJUE (6e ch.), 24 mars 2025, Blanca / Cajasur Banco SAU : aff. n° C-443/24 ; Judilibre ; nc - CJUE (8e ch.), 30 avril 2025, Justa / Banco Bilbao Vizcaya Argentaria SA : aff. n° C-39/24 ; Cerclab n° 25720 - CJUE (7e ch.), 24 mars 2026, D. D. et B. Zh. / « Financial Bulgaria » EOOD : aff. n° C-426/23 ; Cerclab n° 25744.

B. RÔLE DES JURIDICTIONS

1° RÔLE DE LA CJUE

Fonction de la directive : définition abstraite des éléments fondant le caractère abusif. En se référant aux notions de bonne foi et de déséquilibre significatif entre les droits et obligations des parties, l’art. 3 de la directive 93/13/CEE ne définit que de manière abstraite les éléments qui donnent un caractère abusif à une clause contractuelle qui n’a pas fait l’objet d’une négociation individuelle. CJCE (5e ch.), 1er avril 2004, Freiburger Kommunalbauten/Hofstetter : Aff. C-237/02 ; Rec. 2004 I-03403 ; Cerclab n° 3940 ; Procédures 2004, n° 7, p. 21, note Nourrissat ; Juris-Data n° 2004-246399 (point n° 19 ; décision citant l’arrêt du 7 mai 2002, Commission/Suède, C-478/99, Rec. p. I-4147, point 17). § Dans le même sens : CJUE (8e ch.), 16 novembre 2010, Pohotovosť s. r. o./Iveta Korčkovská. : Aff. C‑76/10 ; Cerclab n° 4418 (point n° 56 ; arrêt citant en ce sens les arrêts du 7 mai 2002, Commission/Suède, C‑478/99, Rec. p. I‑4147, point 17, et du 1er avril 2004, Freiburger Kommunalbauten, C‑237/02, Rec. p. I‑3403, point 19) - CJUE (1re ch.), 14 mars 2013, Aziz / Caixa d’Estalvis de Catalunya, Tarragona i Manresa (Catalunyacaixa). : Aff. C-415/11 ; Rec. ; Cerclab n° 4978 (point n° 67) - CJUE (1re ch.), 26 janvier 2017, Banco Primus SA / Jesús Gutiérrez García : Aff. C‑421/14 ; Cerclab n° 6986 (point n° 58).

Interprétation uniforme. Il découle tant des exigences de l’application uniforme du droit de l’Union que du principe d’égalité que les termes d’une disposition du droit de l’Union qui ne comporte aucun renvoi exprès au droit des États membres pour déterminer son sens et sa portée doivent normalement trouver, dans toute l’Union européenne, une interprétation autonome et uniforme qui doit être recherchée en tenant compte du contexte de cette disposition et de l’objectif poursuivi par la réglementation en cause. CJUE (4e ch.), 30 avril 2014, Árpád Kásler - Hajnalka Káslerné Rábai / OTP Jelzálogbank Zrt : Aff. C-26/13 ; Cerclab n° 6885 (point n° 37 ; arrêt citant l’arrêt Fish Legal et Shirley, C‑279/12, point 42). § Cette solution est applicable à l’art. 4 § 2 de la directive 93/13/CEE. CJUE (4e ch.), 30 avril 2014, Árpád Kásler : précité (point n° 38) - CJUE (2e ch.), 20 septembre 2017, Ruxandra Paula Andriciuc e.a./ Banca Românească SA : Aff. C‑186/16 ; Cerclab n° 7151 (point n° 34 ; arrêt citant l’arrêt du 26 février 2015, Matei, C‑143/13, point 50).

Faits de l’espèce. Il y a lieu de rappeler que, selon une jurisprudence constante de la Cour, dans le cadre de la procédure prévue à l’article 267 TFUE, fondée sur une nette séparation des fonctions entre les juridictions nationales et la Cour, celle‑ci est uniquement habilitée à se prononcer sur l’interprétation ou la validité d’un texte du droit de l’Union, à partir des faits qui lui sont indiqués par la juridiction nationale. S’agissant, en particulier, des prétendues erreurs factuelles contenues dans la décision de renvoi, il suffit de rappeler qu’il appartient non pas à la Cour, mais à la juridiction nationale d’établir les faits qui ont donné lieu au litige et d’en tirer les conséquences pour la décision qu’elle est appelée à rendre (voir arrêt Traum, C‑492/13, EU:C:2014:2267, point 19 et jurisprudence citée). CJUE (4e ch.), 3 septembre 2015, Costea : aff. C‑110/14 ; Cerclab n° 6672 (point n° 11 à 13 ; juridiction constatant dans sa décision de renvoi que le contrat de crédit en cause au principal ne mentionne pas à quelles fins le crédit en cause a été accordé, alors que devant la Cour, le gouvernement roumain et la Commission européenne relèvent que ce contrat précise, dans sa section relative à l’objet du contrat, que le crédit est accordé pour la « couverture des dépenses courantes personnelles »).

Interprétation du droit national. Il n’appartient pas à la Cour, dans le cadre du système de coopération judiciaire établi par l’art. 267 TFUE, de vérifier ou de remettre en cause l’exactitude de l’interprétation du droit national faite par le juge national, cette interprétation relevant de la compétence exclusive de ce dernier. CJUE (9e ch.), 13 mars 2025, MF / Banco Santander, SA : aff. n° C-230/24 ; Cerclab n° 25312 (point n° 25).

Choix des dispositions concernées. Selon une jurisprudence constante, dans le cadre de la procédure de coopération entre les juridictions nationales et la Cour, instituée à l'article 267 TFUE, il appartient à celle-ci de donner au juge national une réponse utile qui lui permette de trancher le litige dont il est saisi ; dans cette optique, il incombe, le cas échéant, à la Cour de reformuler les questions qui lui sont soumises. CJUE (4e ch.), 16 juillet 2020, CY/Caixabank SA et LG, PK/Banco Bilbao Vizcaya Argentaria SA : Aff. C-224/19 et C-259/19 ; Cerclab n° 8523 (point n° 46 ; arrêt citant l’arrêt du 7 août 2018, Smith, C-122/17, point 34). § La circonstance qu’une juridiction nationale a, sur un plan formel, formulé sa demande préjudicielle en se référant à certaines dispositions du droit de l’Union ne fait pas obstacle à ce que la Cour fournisse à cette juridiction tous les éléments d’interprétation qui peuvent être utiles au jugement de l’affaire dont elle est saisie, qu’elle y ait fait ou non référence dans l’énoncé de ses questions. CJUE (2e ch.), 20 septembre 2017, Ruxandra Paula Andriciuc e.a./ Banca Românească SA : Aff. C‑186/16 ; Cerclab n° 7151 (point n° 25 ; arrêts cités du 10 septembre 2014, Kušionová, C‑34/13, point 71, et du 15 février 2017, W et V, C‑499/15, point 45). § La circonstance qu'une juridiction nationale a, sur un plan formel, formulé sa demande de décision préjudicielle en se référant à certaines dispositions du droit de l'Union ne fait pas obstacle à ce que la Cour fournisse à cette juridiction tous les éléments d'interprétation qui peuvent être utiles au jugement de l'affaire dont elle est saisie, qu'elle y ait fait ou non référence dans l'énoncé de ses questions ; il appartient, à cet égard, à la Cour d'extraire de l'ensemble des éléments fournis par la juridiction nationale, et notamment de la motivation de la décision de renvoi, les éléments de droit de l'Union qui appellent une interprétation compte tenu de l'objet du litige. CJUE (4e ch.), 16 juillet 2020 : précité ; Cerclab n° 8523 (point n° 47 ; arrêt procédant au regroupement de quinze questions préjudicielles ; arrêt citant l’arrêt du 29 septembre 2016, Essent Belgium, C-492/14, point 43 et jurisprudence citée).

Principe d’un contrôle limité. Dans plusieurs de ses arrêts, la CJUE a clairement exposé que la qualification de clause abusive supposait une prise en compte du droit national qui échappait à sa compétence. Elle a en a tiré la conséquence que, sauf cas particulier (V. ci-dessous), son contrôle ne peut porter que sur l’interprétation de la notion de clauses abusive et sur les critères que le juge national doit utiliser.

Si la Cour peut, dans le cadre de l’exercice de la compétence d’interprétation du droit communautaire [droit de l’Union européenne] qui lui est conférée à l’art. 234 CE, interpréter les critères généraux utilisés par le législateur communautaire pour définir la notion de clause abusive, elle ne saurait se prononcer sur l’application de ces critères généraux à une clause particulière qui doit être examinée en fonction des circonstances propres au cas d’espèce, notamment, conformément à l’art. 4 de la directive qui invite à se référer au moment de la conclusion du contrat, à toutes les circonstances qui entourent sa conclusion, en appréciant les conséquences que la clause peut avoir dans le cadre du droit applicable au contrat, ce qui implique un examen du système juridique national. CJCE (5e ch.), 1er avril 2004, Freiburger Kommunalbauten/Hofstetter : Aff. C-237/02 ; Rec. 2004 I-03403 ; Cerclab n° 3940 ; précité (point n° 21-22). § La compétence de la Cour porte sur l’interprétation de la notion de « clause abusive », visée à l’art. 3 § 1 de la directive et à l’annexe de celle-ci, ainsi que sur les critères que le juge national peut ou doit appliquer lors de l’examen d’une clause contractuelle au regard des dispositions de la directive, étant entendu qu’il appartient audit juge de se prononcer, en tenant compte desdits critères, sur la qualification concrète d’une clause contractuelle particulière en fonction des circonstances propres au cas d’espèce (arrêt du 9 novembre 2010, VB Pénzügyi Lízing : aff. C‑137/08 ; Rec. 2010 I-10847, point 44). Il en ressort que la Cour doit se limiter, dans sa réponse, à fournir à la juridiction de renvoi des indications dont cette dernière est censée tenir compte afin d’apprécier le caractère abusif de la clause concernée. CJUE (1re ch.), 26 avril 2012, Nemzeti Fogyasztóvédelmi Hatóság/ Invitel Távközlési Zrt. : Aff. C-472/10 ; Cerclab n° 4411 (point n° 22) - CJUE (1re ch.), 14 mars 2013, Aziz / Caixa d’Estalvis de Catalunya, Tarragona i Manresa (Catalunyacaixa). : Aff. C-415/11 ; Rec. ; Cerclab n° 4978 (point n° 66). § Selon une jurisprudence constante, la compétence de la Cour en la matière porte sur l’interprétation de la notion de « clause abusive », visée à l’art. 3 § 1 et à l’annexe de la directive, ainsi que sur les critères que le juge national peut ou doit appliquer lors de l’examen d’une clause contractuelle au regard des dispositions de la même directive, étant entendu qu’il appartient à ce juge de se prononcer, en tenant compte de ces critères, sur la qualification concrète d’une clause contractuelle particulière en fonction des circonstances propres au cas d’espèce ; il en ressort que la Cour doit se limiter à fournir à la juridiction de renvoi des indications dont cette dernière est censée tenir compte afin d’apprécier le caractère abusif de la clause concernée CJUE (9e ch.), 8 décembre 2022 : aff. n° C-600/21 ; Cerclab n° 10004 (points n° 38 ; arrêt citant 26 janvier 2017, Banco Primus, C‑421/14).

Dans le même sens, V. aussi : CJCE (1re ch.), 26 octobre 2006, Mostaza Claro / Centro Móvil Milenium SL. : Aff. C-168/05 ; Rec. p. I‑10421 ; Cerclab n° 4379 (point n° 22 et 23 : la Cour ne saurait se prononcer sur l’application des critères généraux utilisés par le législateur communautaire pour définir la notion de clause abusive à une clause particulière qui doit être examinée en fonction des circonstances propres au cas d’espèce) - CJUE (8e ch.), 16 novembre 2010, Pohotovosť s. r. o./Iveta Korčkovská. : Aff. C‑76/10 ; Cerclab n° 4418 (point n° 60) - CJUE (1re ch.), 16 janvier 2014, Constructora Principado SA / José Ignacio Menéndez Álvarez : Aff. C‑226/12 ; Cerclab n° 7129 (point n° 20) - CJUE (1re ch.), 3 avril 2014, Katalin Sebestyén / Zsolt Csaba Kővári - OTP Bank - OTP Faktoring Követeléskezelő Zrt - Raiffeisen Bank Zrt : aff. C‑342/13 ; Cerclab n° 7051 (prêt hypothécaire ; points n° 25 ; la Cour doit se limiter à fournir à la juridiction de renvoi des indications dont cette dernière est censée tenir compte afin d’apprécier le caractère abusif de la clause concernée) - CJUE (4e ch.), 30 avril 2014, Árpád Kásler - Hajnalka Káslerné Rábai / OTP Jelzálogbank Zrt : Aff. C-26/13 ; Cerclab n° 6885 (point n° 45) - CJUE (9e ch.), 26 février 2015Bogdan Matei - Ioana Ofelia Matei / SC Volksbank România SA : aff. C‑143/13 ; Cerclab n° 7053 (point n° 53 ; s’il incombe à la seule juridiction de renvoi de se prononcer sur la qualification de ces clauses en fonction des circonstances propres au cas d’espèce, il n’en demeure pas moins que la Cour est compétente pour dégager des dispositions de la directive 93/13, en l’occurrence celles de l’article 4 § 2, les critères que le juge national peut ou doit appliquer lors de l’examen de clauses contractuelles au regard de celles-ci) - CJUE (1re ch.), 26 janvier 2017, Banco Primus SA / Jesús Gutiérrez García : Aff. C‑421/14 ; Cerclab n° 6986 (point n° 57 ; arrêt citant l’arrêt du 14 mars 2013, Aziz, C‑415/11, point 66) - CJUE (2e ch.), 20 septembre 2017, Ruxandra Paula Andriciuc e.a./ Banca Românească SA : Aff. C‑186/16 ; Cerclab n° 7151 (point n° 23) - CJUE (4e ch.), 16 juillet 2020, CY/Caixabank SA et LG, PK/Banco Bilbao Vizcaya Argentaria SA : Aff. C-224/19 et C-259/19 ; Cerclab n° 8523 (point n° 73 ; arrêt citant l’arrêt du 3 octobre 2019, Kiss et CIB Bank, C-621/17, point 47) - CJUE (1re ch.), 10 juin 2021, VB et autres / BNP Paribas Personal Finance SA : affaire C-776/19 à C-782/19 ; Cerclab n° 9197 - CJUE (1re ch.), 10 juin 2021, BNP Paribas Personal Finance SA / VE : Affaire C‑609/19 ; Cerclab n° 9198.

2° RÔLE DU JUGE NATIONAL

Faits de l’espèce. En vertu d’une jurisprudence constante dans le cadre de la procédure visée à l’article 267 TFUE, fondée sur une nette séparation des fonctions entre les juridictions nationales et la Cour, le juge national est seul compétent pour constater et apprécier les faits du litige au principal ainsi que pour interpréter et appliquer le droit national. CJUE (2e ch.), 20 septembre 2017, Ruxandra Paula Andriciuc e.a./ Banca Românească SA : Aff. C‑186/16 ; Cerclab n° 7151 (point n° 19). § V. déjà : CJUE (3e ch.), 10 septembre 2014, Monika Kušionová / SMART Capital a.s. : Aff. C‑34/13 ; Cerclab n° 7052 (point n° 38 ; les questions relatives à l’interprétation du droit de l’Union posées par le juge national dans le cadre réglementaire et factuel qu’il définit sous sa responsabilité, et dont il n’appartient pas à la Cour de vérifier l’exactitude, bénéficient d’une présomption de pertinence ; arrêt citant l’arrêt Pohotovosť, C‑470/12, point 27).

Appréciation in specie du caractère abusif, compte tenu des orientations définies par la Cour et du droit national. Il appartient au juge national de déterminer si une clause contractuelle telle que celle qui fait l’objet du litige au principal réunit les critères requis pour être qualifiée d’abusive au sens de l’art. 3, paragraphe 1, de la directive 93/13/CEE du Conseil, du 5 avril 1993, concernant les clauses abusives dans les contrats conclus avec les consommateurs. CJCE (5e ch.), 1er avril 2004, Freiburger Kommunalbauten/Hofstetter : Aff. C-237/02 ; Rec. 2004 I-03403 ; Cerclab n° 3940 ; précité (point n° 18 : si, au terme d’une analyse approfondie du droit allemand, la Commission parvient à la conclusion que la clause litigieuse entraîne, en toute hypothèse, un désavantage au détriment du consommateur, la question de savoir s’il s’agit d’un déséquilibre significatif et injustifié au sens de l’art. 3, paragraphe 1, de la directive est une question d’appréciation à laquelle il appartient au juge national de répondre). § Dans le même sens : CJCE (1re ch.), 26 octobre 2006, Mostaza Claro / Centro Móvil Milenium SL. : Aff. C-168/05 ; Rec. p. I‑10421 ; Cerclab n° 4379 (point n° 22 et 23 ; il appartient donc au juge national de déterminer si une clause contractuelle réunit les critères requis pour être qualifiée d’abusive au sens de l’art. 3 § 1 de la directive) - CJUE (1re ch.), 14 mars 2013, Aziz / Caixa d’Estalvis de Catalunya, Tarragona i Manresa (Catalunyacaixa). : Aff. C-415/11 ; Rec. ; Cerclab n° 4978 (point n° 71).

Considérer comme cumulatifs ou alternatifs les critères d’appréciation posés par l’arrêt Banco Primus (CJUE, 26 janvier 2017 : C‑421/14), restreindrait les pouvoirs du juge national, lequel doit pouvoir apprécier le caractère abusif, au sens de l’art. 3 § 1 de la directive 93/13, au regard de l’ensemble des circonstances entourant la conclusion du contrat concerné. CJUE (9e ch.), 8 décembre 2022 : aff. n° C-600/21 ; Cerclab n° 10004 (points n° 27 à 35).

Obligation de respecter les arrêts de la CJUE. Pour des illustrations : la solution dégagée par la CJCE (CJCE, 21 nov. 2002, Cofidis / Fredout : C-473/00), s'impose à toutes les juridictions nationales (Cass. ch. mixte, 24 mai 1975, Jacques Vabre : AJDA 1975. 567, note J. Boulouis et CJCE 9 mars 1978, Simmenthal : 106/77, Rec. p. 629), la limitation de l'office du juge en matière de crédit à la consommation, retenue un temps par la Cour de cassation (Civ. 1ère, 15 févr. 2000 : Bull. civ. I, n° 49 ; 10 juill. 2002 : Bull. civ. I n° 195) devant être écartée. TI Roubaix, 22 janvier 2004 : RG n° 11-03-001320 ; Cerclab n° 4111 (crédit renouvelable) - TI Roubaix, 22 janvier 2004 : RG n° 11-03-001608 ; site CCA ; Cerclab n° 7030 (crédit renouvelable ; idem). § Sur le respect des critères posés : il incombe au juge national de déterminer, en tenant compte des critères énoncés à l’art. 3 § 1, ainsi qu’à l’art. 5 de la directive 93/13, si, eu égard aux circonstances propres au cas d’espèce, une telle clause satisfait aux exigences de bonne foi, d’équilibre et de transparence posées par cette directive (n° 93 ; voir, notamment, arrêt du 7 novembre 2019, Profi Credit Polska, C‑419/18 et C‑483/18, EU:C:2019:930, point 53 ainsi que jurisprudence citée). CJUE (1re ch.), 10 juin 2021, VB et autres / BNP Paribas Personal Finance SA : affaire C-776/19 à C-782/19 ; Cerclab n° 9197.

Contrôle de l’élimination des clauses en conformité avec la jurisprudence de la CJUE. Il appartient exclusivement à la juridiction de renvoi de déterminer si le contrôle du caractère éventuellement abusif des clauses du contrat de crédit lors de la procédure d’injonction de payer peut être considéré comme complet et si, afin de s’assurer que le montant réclamé dans le cadre de la procédure d’exécution a été correctement quantifié, une vérification préalable du caractère abusif des clauses du contrat de crédit est nécessaire ou non. CJUE (9e ch.), 29 février 2024Investcapital Ltd contre G.H.R : aff. n° C-724/22 ; Cerclab n° 10767.

B. LIMITES

Clause nécessairement et systématiquement déséquilibrée. La CJUE a toutefois admis, dans un de ses premiers arrêts concernant la directive 93/13/CEE, de déclarer directement abusive une clause spécifique, en l’espèce une clause attributive de juridiction : une clause attributive de juridiction, qui est insérée sans avoir fait l’objet d’une négociation individuelle dans un contrat conclu entre un consommateur et un professionnel et qui confère compétence exclusive au tribunal dans le ressort duquel est situé le siège du professionnel, doit être considérée comme abusive au sens de l’art. 3 de la directive, dans la mesure où elle crée, en dépit de l’exigence de bonne foi, au détriment du consommateur un déséquilibre significatif entre les droits et les obligations des parties découlant du contrat. CJCE, 27 juin 2000, Océano Grupo Editorial : Aff. C-240/98 à C-244/98 ; Rec. p. I-4941 ; Cerclab n° 4405 ; JCP éd. G 2001. II. 10513, note Carballo Fidalgo et Paisant ; Petites affiches 24 juillet 2001, note Hourdeau ; RTD civ. 2001. 878, obs. Mestre et Fages.

Les arrêts ultérieurs, n’admettant qu’un contrôle limité de la CJUE, ont dû se positionner par rapport à cet arrêt qui a rétrospectivement pris la nature d’une exception. Pour une tentative de conciliation, V. par exemple : cette solution n’est pas contraire à celle adoptée dans l’arrêt du 27 juin 2000, Océano Grupo Editorial et Salvat Editores (C-240/98 à C-244/98, Rec. p. I-4941, points 21 à 24), où la Cour avait estimé qu’une clause attributive de compétence réunissait tous les critères pour pouvoir être qualifiée d’abusive au regard de la directive, dès lors qu’une telle appréciation avait été portée à propos d’une clause à l’avantage exclusif du professionnel et sans contrepartie pour le consommateur, mettant en cause, quel que soit le type de contrat, l’effectivité de la protection juridictionnelle des droits que la directive reconnaît au consommateur, ce qui ne nécessitait pas d’avoir à examiner toutes les circonstances propres à la conclusion du contrat, ni à apprécier les avantages et les désavantages liés à cette clause dans le droit national applicable au contrat. CJCE (5e ch.), 1er avril 2004, Freiburger Kommunalbauten/Hofstetter : Aff. C-237/02 ; Rec. 2004 I-03403 ; Cerclab n° 3940 ; précité (point n° 23 ; la situation était différente en l’espèce pour la clause d’un contrat d’achat et de construction d’emplacement de parking, prévoyant un paiement immédiat contre fourniture d’une garantie bancaire par le professionnel).

Il est permis de se demander si, plus récemment, la CJUE n’a pas pris ses distances par rapport à l’arrêt de 2000 autorisant une appréciation directe du caractère abusif : s’il est vrai que la Cour, dans l’exercice de la compétence qui lui est conférée à l’art. 234 CE, a interprété au point 22 de l’arrêt Océano Grupo Editorial et Salvat Editores, les critères généraux utilisés par le législateur communautaire pour définir la notion de clause abusive, elle ne saurait cependant se prononcer sur l’application de ces critères généraux à une clause particulière qui doit être examinée en fonction des circonstances propres au cas d’espèce et il appartient au juge de renvoi, à la lumière de ce qui précède, d’apprécier si une clause contractuelle peut être qualifiée d’abusive au sens de l’art. 3, paragraphe 1, de la directive. CJCE (4e ch.), 4 juin 2009, Pannon GSM Zrt : Aff. C-243/08 ; Rec. p. I-4713 ; Cerclab n° 4416 (points n° 42-43) - CJUE (grande ch.), 9 novembre 2010, VB Pénzügyi Lízing Zrt. / Ferenc Schneider : Aff. C-137/08 ; Rec. 2010 I-10847 ; Cerclab n° 4412 (clause attributive de compétence dans un prêt destiné à financer l’achat d’une voiture ; l’art. 267 TFUE doit être interprété en ce sens que la compétence de la Cour porte sur l’interprétation de la notion de « clause abusive », visée à l’art. 3, § 1, de la directive et à l’annexe de celle-ci, ainsi que sur les critères que le juge national peut ou doit appliquer lors de l’examen d’une clause contractuelle au regard des dispositions de la directive, étant entendu qu’il appartient audit juge de se prononcer, en tenant compte desdits critères, sur la qualification concrète d’une clause contractuelle particulière en fonction des circonstances propres au cas d’espèce).

C. CRITÈRES ET MÉTHODE D’APPRÉCIATION DU CARACTÈRE ABUSIF

Manquement à la bonne foi. S’agissant du fait de savoir dans quelles circonstances un déséquilibre significatif est créé « en dépit de l’exigence de bonne foi », il importe de constater que, eu égard au seizième considérant de la directive et, le juge national doit vérifier à ces fins si le professionnel, en traitant de façon loyale et équitable avec le consommateur, pouvait raisonnablement s’attendre à ce que ce dernier accepte une telle clause à la suite d’une négociation individuelle. CJUE (1re ch.), 14 mars 2013, Aziz / Caixa d’Estalvis de Catalunya, Tarragona i Manresa (Catalunyacaixa). : Aff. C-415/11 ; Rec. ; Cerclab n° 4978 (point n° 69 ; arrêt évoquant le point n° 74 des conclusions de l’avocate générale). § Même sens : CJUE (4e ch.), 16 juillet 2020, CY/Caixabank SA et LG, PK/Banco Bilbao Vizcaya Argentaria SA : Aff. C-224/19 et C-259/19 ; Cerclab n° 8523 (point n° 74 ; arrêt citant l’arrêt du 3 octobre 2019, Kiss et CIB Bank, C-621/17, point 50). § Sur le rôle de la bonne foi, V. Cerclab n° 5800 (fondements de la protection), Cerclab n° 6049 (rôle de la bonne foi du professionnel) et Cerclab n° 6052 (rôle de la bonne foi du consommateur).

Rôle de l’information du consommateur sur la clause. Si l’information, avant la conclusion d’un contrat, relative aux conditions contractuelles et aux conséquences de ladite conclusion est, pour un consommateur, d’une importance fondamentale, puisque c’est notamment sur cette base qu’il décide ou non de contracter, et en admettant même que les informations générales reçues par le consommateur avant la conclusion d’un contrat satisfassent aux exigences de clarté et de transparence découlant de l’art. 5 de la directive, cette circonstance ne saurait, à elle seule, permettre d’exclure le caractère abusif d’une clause telle qu’une clause imposant le recours exclusif à l’arbitrage. CJUE (1re ch.), 3 avril 2014, Katalin Sebestyén / Zsolt Csaba Kővári - OTP Bank - OTP Faktoring Követeléskezelő Zrt - Raiffeisen Bank Zrt : aff. C‑342/13 ; Cerclab n° 7051 (prêt hypothécaire ; points n° 33-34). § V. aussi : CJUE (1re ch.), 16 janvier 2014, Constructora Principado SA / José Ignacio Menéndez Álvarez : Aff. C‑226/12 ; Cerclab n° 7129 (point n° 25 ; arrêt citant l’arrêt du 21 mars 2013, RWE Vertrieb, C‑92/11, point n° 44) - CJUE (2e ch.), 20 septembre 2017, Ruxandra Paula Andriciuc e.a./ Banca Românească SA : Aff. C‑186/16 ; Cerclab n° 7151 (points n° 45 et 46 ; arrêt citant les arrêts du 30 avril 2014, Kásler et Káslerné Rábai, C‑26/13, points 75, et du 23 avril 2015, Van Hove, C‑96/14, point 50)..

Recherche de la possibilité d’une acceptation de la clause en cas de négociation. S’agissant du point de savoir dans quelles circonstances un déséquilibre significatif est créé « en dépit de l’exigence de bonne foi », il importe de constater que, eu égard au seizième considérant de la directive 93/13, le juge national doit vérifier à ces fins si le professionnel, en traitant de façon loyale et équitable avec le consommateur, pouvait raisonnablement s’attendre à ce que ce dernier accepte une telle clause à la suite d’une négociation individuelle. CJUE (1re ch.), 3 avril 2014, Katalin Sebestyén / Zsolt Csaba Kővári - OTP Bank - OTP Faktoring Követeléskezelő Zrt - Raiffeisen Bank Zrt : aff. C‑342/13 ; Cerclab n° 7051 (prêt hypothécaire ; points n° 28 ; arrêt citant l’arrêt Aziz, point n° 69). § Dans le même sens : CJUE (1re ch.), 26 janvier 2017, Banco Primus SA / Jesús Gutiérrez García : Aff. C‑421/14 ; Cerclab n° 6986 (point n° 60 ; arrêt citant l’arrêt du 14 mars 2013, Aziz, C‑415/11, point n° 69) - CJUE (2e ch.), 20 septembre 2017, Ruxandra Paula Andriciuc e.a./ Banca Românească SA : Aff. C‑186/16 ; Cerclab n° 7151 (points n° 57 ; arrêt citant l’arrêt Aziz, C‑415/11, points 68 et 69).

Référence au droit supplétif. Afin de savoir si une clause crée, au détriment du consommateur, un « déséquilibre significatif » entre les droits et obligations des parties découlant du contrat, il convient notamment de tenir compte des règles applicables en droit national en l’absence d’un accord des parties en ce sens ; c’est à travers une telle analyse comparative que le juge national peut évaluer si, et, le cas échéant, dans quelle mesure, le contrat place le consommateur dans une situation juridique moins favorable par rapport à celle prévue par le droit national en vigueur. CJUE (1re ch.), 14 mars 2013, Aziz / Caixa d’Estalvis de Catalunya, Tarragona i Manresa (Catalunyacaixa). : Aff. C-415/11 ; Rec. ; Cerclab n° 4978 (point n° 68 ; arrêt suivant les conclusions de l’avocat général). § Dans le même sens : CJUE (1re ch.), 16 janvier 2014, Constructora Principado SA / José Ignacio Menéndez Álvarez : Aff. C‑226/12 ; Cerclab n° 7129 (point n° 21) - CJUE (1re ch.), 26 janvier 2017, Banco Primus SA / Jesús Gutiérrez García : Aff. C‑41/14 ; Cerclab n° 6986 (point n° 59).

Un éventuel déséquilibre significatif peut résulter du seul fait d'une atteinte suffisamment grave à la situation juridique dans laquelle le consommateur, en tant que partie au contrat en cause, est placé en vertu des dispositions nationales applicables, que ce soit sous la forme d'une restriction au contenu des droits que, selon ces dispositions, il tire de ce contrat ou d'une entrave à l'exercice de ceux-ci ou encore de la mise à sa charge d'une obligation supplémentaire, non prévue par les règles nationales. CJUE (4e ch.), 16 juillet 2020, CY/Caixabank SA et LG, PK/Banco Bilbao Vizcaya Argentaria SA : Aff. C-224/19 et C-259/19 ; Cerclab n° 8523 (point n° 75 ; arrêt citant l’arrêt du 3 octobre 2019, Kiss et CIB Bank, C-621/17, point 51).

Si la Cour a reconnu la possibilité pour le juge national de substituer à une clause abusive une disposition de droit national à caractère supplétif, c’est à la condition que cette substitution soit conforme à l’objectif de l’article 6 § 1 de la directive 93/13 et qu’elle permette de restaurer un équilibre réel entre les droits et les obligations des cocontractants ;cette possibilité est limitée aux hypothèses dans lesquelles l’invalidation de la clause abusive obligerait le juge à annuler le contrat dans son ensemble, exposant par là le consommateur à des conséquences telles que ce dernier en serait pénalisé. CJUE (10ech.), 17 mars 2016, Ibercaja Banco SAU : Aff. C‑613/15; Cerclab n° 6576 (point n° 38 ; décision citant l’arrêt Unicaja Banco et Caixabank, C‑482/13, C‑484/13, C‑485/13 et C‑487/13, point 33).

Conception purement économique du déséquilibre (non). La question de savoir si un déséquilibre significatif existe ne saurait se limiter à une appréciation économique de nature quantitative, reposant sur une comparaison entre le montant total de l’opération ayant fait l’objet du contrat, d’une part, et les coûts mis à la charge du consommateur par cette clause, d’autre part ; au contraire, un déséquilibre significatif peut résulter du seul fait d’une atteinte suffisamment grave à la situation juridique dans laquelle le consommateur, en tant que partie au contrat en cause, est placé en vertu des dispositions nationales applicables, que ce soit sous la forme d’une restriction au contenu des droits que, selon ces dispositions, il tire de ce contrat ou d’une entrave à l’exercice de ceux‑ci ou encore de la mise à sa charge d’une obligation supplémentaire, non prévue par les règles nationales. CJUE (1re ch.), 16 janvier 2014, Constructora Principado SA / José Ignacio Menéndez Álvarez : Aff. C‑226/12 ; Cerclab n° 7129 (points n° 22 s.).

Comp. dans le cadre de l’art. 4 § 2 de la directive 93/13 pour les clauses qui portent sur l’« adéquation entre le prix et la rémunération, d’une part, et les services ou les biens à fournir en contrepartie, d’autre part » : l’exclusion d’un contrôle des clauses contractuelles quant au rapport qualité/prix d’une fourniture ou d’une prestation s’explique par le fait qu’aucun barème ou critère juridique n’existe pouvant encadrer et guider un tel contrôle. CJUE (4e ch.), 30 avril 2014, Árpád Kásler - Hajnalka Káslerné Rábai / OTP Jelzálogbank Zrt : Aff. C-26/13 ; Cerclab n° 6885 (point n° 54 et 55).

Prise en compte des effets de la clause dans le prix. La mention selon laquelle la prise en charge par le consommateur de l’impôt sur la plus-value a été prise en compte dans la détermination du prix de vente, ne saurait, à elle seule, constituer la preuve d’une contrepartie dont aurait bénéficié le consommateur. CJUE (1re ch.), 16 janvier 2014, Constructora Principado SA / José Ignacio Menéndez Álvarez : Aff. C‑226/12 ; Cerclab n° 7129 (point n° 29 ; afin de garantir l’effectivité du contrôle des clauses abusives, la preuve d’une diminution du prix en contrepartie de l’acceptation, par le consommateur, d’obligations supplémentaires ne saurait être apportée par l’inclusion, par le professionnel, d’une simple affirmation à cet effet dans une clause contractuelle n’ayant pas fait l’objet d’une négociation individuelle)

Disponibilité des moyens d’élimination des clauses. Il apparaît pertinent de procéder à un examen de la situation juridique dans laquelle se trouve ledit consommateur au vu des moyens dont il dispose, selon la réglementation nationale, pour faire cesser l’utilisation de clauses abusives. CJUE (1re ch.), 14 mars 2013, Aziz / Caixa d’Estalvis de Catalunya, Tarragona i Manresa (Catalunyacaixa). : Aff. C-415/11 ; Rec. ; Cerclab n° 4978 (point n° 68 ; arrêt suivant les conclusions de l’avocat général).